论侦查权的司法控制 于自侦案件逮捕条件、决定逮捕程序以及不捕的几种情形

　宋，南京刑事律师,现执业于江苏融鼎律师事务所，执业以来，坚持 “受人之托、忠人之事、敬业勤勉、诚实信用” 的服务宗旨，精益求精地承办每一项具体法律事务、每一个案件。独到的诉辩思维、娴熟的诉讼技巧、精湛的辩论技能和自如的法庭发挥以及对待工作兢兢业业、认真负责的工作态度赢得了广大当事人的高度赞许。

论侦查权的司法控制

学法学院，北京，100872，男，硕士研究生

侦查权的行使大都与公民的各种权益有关，如果缺乏必要的程序保障措施，侦查权就可能被滥用

而侵犯公民的权利。我国以检察监督为主的侦查权控制方式由于存在着重大的缺陷，在司法实践中产生了不少

弊端。因而需要借鉴西方各国侦查权良性运作的经验，并对侦查权的司法控制机制是否具有内在的正当性进行

系统的考察，从而对我国侦查权的司法控制机制之建构作一宏观上的设计，以规制我国侦查权的行使，保护被

追诉人的权利。

The exercise of investigation power relates to citizens’ rights and interests of all

kinds. Without necessary procedural guarantee measure,investigation power may be abused and cit

izens’ rights may be invaded thereby. Major defects exist in the controlling way of investigatio

n power which focuses on inspection and supervision in China. As the result, quite a few drawbac

ks have appeared in judicial practice. For the reference of the experience in virtuously exercis

ing investigation power in western countries, a systematic investigation has been conducted on t

he inherent justification of the mechanism of judicial control over investigation power, and a m

acroscopic design has been made for the construction of judicial control over investigation powe

r in the instant article to regulate and check the exercise of investigation power in China, to

protect the rights of the person prosecuted, and to provide an idea for the reformation of the i

nvestigation procedure of China.

侦查权/司法控制/检察监督/程序公平Investigation Power/Judicial Control/Inspection and

Supervision/Procedure Fairness

;同犯罪斗争的成败，在很大程度上决定于是否善于进行侦查工作;〔1〕，因为只有通过犯罪侦查

，;才能查明案情、查获犯罪分子，对其追究刑事责任，并为人民检察院的起诉和人民法院的审判提供充分的

材料和根据;〔2〕。由侦查的任务所决定，侦查机关必须享有拘传、拘留、逮捕、搜查、扣押等对人

或对物的强制处分权，即侦查权。但这些强制手段大都涉及公民的各种权利，如果缺乏有效的制约手段或程序

保障措施，侦查权的运作就可能成为达摩克利斯之剑，随时威胁公民的安全，尤其是刑事诉讼中的犯罪嫌疑人

处于被诉追的地位，其诉讼权利和人身安危更是极易受到国家有组织的暴力行为的侵犯。正如英国上议院大法

官丹宁所说，;社会保护本身不受犯罪分子危害的手段一旦被滥用，任何暴政都要甘拜下风;〔3〕。因

此，如何规制侦查权的行使，防止侦查机构和侦查官员滥用国家权力、侵犯公民权利，就成为现代侦查制度必

须面对的课题。

我国1996年修改后的刑事诉讼法，在加强对被告人权利保障方面取得了重大进展。对此已有学者作过深入

论述：〔4〕确立了人民法院统一行使定罪权，取消了免予起诉制度；规范了各种强制措施的批准权限、

使用程序和期限，明确了解除、变更强制措施的条件；取消了收容审查，增设了财产保证金制度；将律

师参加诉讼的时间提前至侦查阶段，并增加了有关法律援助和指定辩护的规定；尤其重要的是，新刑诉法还

吸收了无罪推定精神，确立了疑罪从无原则。

上述改革对于确保被追诉者在诉讼过程中作为诉讼主体主动地参与诉讼，无疑有着深远而重要的意义。不

过，这次刑诉法修改虽然动作较大，但对屡出问题的侦查程序几乎没有什么改变。司法实践中大量存在的;超

期羁押;、;刑讯逼供;、;非法取证;、;滥用强制措施;等侦查权滥用现象，依然无法得到及时的纠正。

这从根本上讲，乃与我国宪法和刑诉法对公、检、法三机关相互关系及制度设计上存在着重大缺陷有关。由于

中国的侦查权缺乏必要的司法控制，整个侦查程序几乎渲变成为赤裸裸的;行政治罪程序;，;被控人面对具

备法官绝对权力的追诉人，束手无助;〔5〕。尽管律师在名义上可提前介入，但事实上不可能存在实

质意义上的辩护。因为，;控诉人如果成为法官，就需要上帝作为律师;〔5〕。这是极其危险的。

本文针对我国以检察监督为主的侦查权控制方式之法理缺陷及其在运作过程中出现的种种弊端，根据西方

各个国家侦查权良性运作的经验，拟对侦查权的司法控制机制是否具有内在的正当性进行考察，并就我国侦查

权的司法控制机制之建构作一宏观的设计，以规制我国侦查权的行使，保护被追诉人的权利，并为我国侦查程

序的改革提供一个思路。

一、西方各国侦查权的司法控制之方式

综观西方各主要国家，尽管诉讼理念有所不同，侦查权的具体运作方式也有很大差异，但大都强调法官对

侦查程序的介入，以使侦查权受到司法权的制约，防止其在运作过程中可能出现的偏差和失误。概而言之，西

方各国对侦查权进行司法控制一般通过以下几种方式：

1.司法授权。所谓司法授权，是指侦查机构和侦查官员进行的所有涉及公民权利的活动，必须获得一个中

立的不承担追诉职责的机构的授权。否则，侦查机构和侦查人员除现行犯和紧急情况外，原则上无权动用强制

手段。在西方，行使侦查权的司法警察或检察官要运用逮捕、搜查、扣押、窃听、羁押或者其他强制性措施，

必须事先向法官提出申请，后者经过专门的司法审查程序，如认为符合法定条件，才许可上述侦查活动，并颁

布许可令。当然，如果存在特殊情形，侦查机构和侦察人员也可以自行实施，但要立即送交法官或法院处理。

在英国，警察要对嫌疑人实施逮捕或搜查、扣押等行为，必须事先向治安法官提出申请，并说明正当、合理的

根据。治安法官经过审查发布许可逮捕或搜查、扣押的令状后，警察方能实施上述行为。在美国，基于宪法上

的;正当法律程序;，警察要对公民实施逮捕、搜查、扣押、窃听等强制侦查措施，应首先向法官提出申请，

证明犯罪行为的发生存在;合理根据;，并说明采取相关的侦查措施是必须的。法官经审查，认为符合法律规定的条件，

才签发相关的许可令。德国自1974年刑事司法改革以来，法官在侦查阶段不再直接领导指挥或者实施具体的侦

查行为，其职能主要是根据检察官或司法警察的申请发布许可令。根据德国刑事诉讼法的规定，司法警察和检

查官要对公民实施逮捕、羁押、搜查、扣押、身体检查、窃听等强制侦查措施，一般都必须提出申请，由法院

通过审查后发布许可令。在意大利，司法警察或检察官采取所有强制侦查措施，如搜查、扣押、窃听等，也必

须首先取得预审法官的许可或授权。日本的侦查分为任意侦查和强制侦查，强制侦查原则上应当依据法官签发

的令状而实施，法律规定的强制侦查方法，包括逮捕、羁押、查封、搜查、勘验、鉴定处分、询问证人等。日

本第197条第1款规定：;为实现侦查的目的，可以进行必要的调查。但除本法有特别规定的以

外，不得进行强制处分;。可见，日本是将任意侦查作为原则，强制侦查仅限于刑事诉讼法有特别规定的场合

方可进行。当然，法国的预审法官是一种例外，根据法国现行的刑事诉讼法，预审法官负担双重职能：一是领

导和指挥对现行重罪和轻罪的侦查，二是批准拘留、逮捕、司法管制等强制侦查措施。由于预审法官集侦查权

和司法权于一身，职能混淆，缺乏制约，长期来一直面临指责甚至批判。从90年代初期以来，不少学者都呼吁

废除预审法官制度，取消预审法官领导和指挥对现行重罪和轻罪的侦查的权力。1993年1月4日的法令废除了预

审法官的这项权力，但1993年8月24日的法律又重新确立了由预审法官领导和指挥对现行重罪和轻罪进行侦查的

权力。

2.司法救济。所谓司法救济，是指在诉讼过程中，嫌疑人

及其辩护人如果对有关强制侦查措施不服，可以向一个中立的司法机构或司法官提起诉讼，在诉讼中，司法警

察和原作出强制侦查措施的法官都要承担举证责任，以证明其强制侦查措

文章来源： 南京刑事律师
律师： 吴宗涛 [南京]
江苏融鼎律师事务所

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